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本書特色
本書係繼拙著『公司法原論』、『證券交易法導論』二書後,再編整成書的第三本教科書,定名為『企業法制實例與裁判解析──股份有限公司篇』,其內容分成〈設立商業組織──股東、資金與章程〉、〈建構公司法人機關──股東會、董事(會)與監察人〉、〈企業資金與財務運作──盈餘分派、虧損撥補與增減資〉、〈企業編整與轉型──公司重整、併購與關係企業〉及〈公開發行股票與證券市場──上市櫃企業〉等五大核心單元,就企業實務運作的法學教室、實例演習與司法判決評析等,相關公司法制的議題,依作者在月旦法學(教室、裁判時報)、台灣(本土)法學等雜誌上所發表的小篇論文,彙整收錄在本書各單元,共68篇。
當然,本書教材的彙編理念,在於公司企業法制的初學者,並期使讀者在閱讀上與學習公司、上市櫃公司法制的過程中,藉以有效因應、掌握我國股份有限公司與現行企業法制的發展。
作者簡介
廖大穎
學歷:
國立臺灣大學法律學系畢業、日本國立神戶大學法學博士
現職:
私立東海大學法律學系教授
個人著作:
《專論》
『公司債法理之研究』台北(正典,2003年)
『股份轉換制度之研究』台北(正典,2004年)
『閉鎖性公司研究──契約型商業組織之人合公司論』台北(正典,2009年)
《論文集》
『公司制度與企業金融之法理』台北(元照,2003年)
『公司制度與企業組織設計之法理』台北(新學林,2009年)
『企業法人治理與公司制度論』台北(新學林,2022年)
『證券市場與股份制度論』台北(元照,1999年)
『證券市場與企業法制論』台北(元照,2007年)
『證券市場與投資人保護之法理』台北(新學林,2011年)
《教科書》
『公司法原論』台北(三民書局,2019年八版)
『證券交易法導論』台北(三民書局,2023年九版)
『企業法制實例與裁判解析──股份有限公司篇』台北(新學林,2023年初版)
自序
對新學林主編的承諾,爽約了10年後,而甚者作者又於2020年1月申退轉任東海大學法律系。因此,在繼續服務私校與課暇之餘,將返國任職後這25年間,即先後在月旦法學(教室、裁判時報)、台灣(本土)法學等期刊雜誌上所發表的,相關教授公司法制經驗與學習的小篇論文,進行系統性的彙整,尤其是企業實務與法院判決評釋的傳承,擬充作東海大學「企業法律學程」的輔助性案例教材。
本書是繼拙著《公司法原論》、《證券交易法導論》二書後,再編整成書的第三本教科書,定名為《企業法制實例與裁判解析─股份有限公司篇》,其內容分成〈設立商業組織〉、〈建構公司法人機關〉、〈企業資金與財務運作〉、〈企業編整與轉型〉及〈公開發行股票與證券市場〉等五大單元,就公司法制運作的實務議題,依論文研討性質彙整在本書各單元內容,委由新學林出版公司付梓,發行問世。惟本書與《企業法人治理與公司制度論》一書,同屬相關公司、上市櫃公司法制實務議題之研討,經幸取得東海大學法律學系系務會議欣然同意,收錄為東海大學法學叢書(14),為目前任職單位貢獻些微的研究成果;當然,相關本書所收錄各篇稿件處理,就資料收集、文字繕打及稿件校正等庶務,由當年成大、興大二校的法律所研究生葉鞠萱、詹雅君、張維民、熊谷秀、陳哲斐、蕭雅毓、廖哲宏、張誌純、涂欣成、林祺祥、曾傑民、楊啟志、蔡振宏、楊宏鈞、朱哲群、蘇芳儀、許朋沅、籃元宏、周冠宇、甘文傑、鄭又瑞、莊順雄、邱亮儒、謝昌益、林妙蓉、王翰揚、詹珮君、孫瑋澤、鄭景仁、莊婷雅、林盟仁與大學部王子衡、蔡雅涵等諸多年輕助理,課餘時的大力協助,備極辛勞而功不可沒,另本書順利刊行,亦蒙新學林出版社之慨然允諾,編輯部門同仁規劃、提供出版與專業的編務協助,在此一併致謝。
至於本書各篇內文所載論點與實務運作,或有思慮不周、學殖不足之處,止仰望斯學方家、實務先進,祈請指正,不吝鞭策。
廖大穎 謹識
2023年COVID19疫後新紀元
大肚山麓東大校園
目錄
自序/i
目錄/iii
東海大學法學叢書系列/ix
第一單元 設立商業組織──股東、資金與章程/1
一、公司籌備處/3
1.1 公司設立與開業準備行為 3
二、股東出資/11
2.1 股東出資義務與作價入股──技術入股與獎勵員工酬勞入股 11
2.2 員工酬勞入股與股東的勞務出資 27
三、章程調整股東平等原則/32
3.1 特別股(一)──調整股東平等原則的約定 32
3.2 特別股(二)──公司法第157條第1項的概括規定與企業自治界限 39
3.3 發行具否決權特別股的實務爭議 51
四、股份制度/56
4.1 自己股份與註銷股本、員工持股之用 56
五、法人格否認法理/66
5.1 公司股東責任與產業污染環境判賠的事例──臺北地院95年度重訴更(一)字第4號民事判決 66
5.2 公司法人格否認之法理 74
5.3 揭開公司面紗與反向揭開 78
六、企業社會責任(CSR)與永續發展(ESG)/84
6.1 社會公益捐助與公司章程 84
6.2 從CSR到ESG─資本主義發達史的階段性反省 97
第二單元 建構公司法人機關──股東會、董事(會)與監察人/107
◎股份有限公司機關/110
股東會與董事會(一)──企業自治與章程調整股東會權限 110
股東會與董事會(二)──企業自治與章程調整董事會權限 121
一、股東會/131
(一)股東權/131
1.1.1 股東提案制度(一)──提案範圍之合理限制否 131
1.1.2 股東提案制度(二)──權利濫用 146
(二)股東會決議/164
1.2.1 出席不足定額之股東會決議──評最高法院102年度台上字第490號民事判決 164
1.2.2 章程與股東會決議門檻之調整 175
(三)股東與公司間利益衝突/182
1.3.1 限縮股東表決權迴避行使之適用範圍──臺灣高等法院93年度上字第928號民事判決 182
1.3.2 優勢股東之濫用資本多數決 195
(四)股東協議/216
1.4.1 與股東約定的「持有股份之表決權」分離──簡評最高法院106年度台上字第2329號民事判決 216
1.4.2 股東間契約與選任董監的累積投票制 232
二、董事(會)與監察人/238
(一)董事會決議/238
2.1.1 召集程序瑕疵與董事會決議之效力──最高法院97年度台上字第925號民事判決 238
2.1.2 訴請董事會決議不存在與權利濫用──臺灣高等法院98年度上更(三)字第62號民事判決 247
(二)董事義務/257
2.2.1 公司負責人之注意義務與商業判斷原則的適用──臺北地院93年度重訴字第144號民事判決 257
2.2.2 注意義務與忠實義務──英美衡平法院下所創設忠實義務的概念與歐陸法系思維之爭議 266
(三)董事與公司間利益衝突/272
1. 董事報酬/272
2.3.1 企業自治與董監報酬之決定──章程授權董事會議定董監報酬的合理性 272
2. 董事與公司業務競爭/286
2.3.2 競業禁止 286
3. 董事與公司交易/299
2.3.3 公司與董事間的交易與疑慮 299
(四)董事持股質押/313
2.4.1 董監辭任與公司法第197條之1質押股票規範──評最高法院103年度台上字第1732號民事判決 313
(五)對董事訴訟/329
2.5.1 對卸任董事提訴程序與公司法第212條──評最高法院103年度台抗字第603號民事裁定 329
(六)監事制度/339
1. 監察人職權/339
2.6.1 監察人代表公司的訴訟權 339
2. 法人監事/349
2.6.2 選任法人監察人與公司治理 349
第三單元 企業資金與財務運作──盈餘分派、虧損撥補與增減資/359
一、分派盈餘/361
1.1 盈餘分派與虧損撥補(一)──公司的股息股利政策 361
1.2 虧錢公司的發放股息股利 372
二、撥補虧損/377
2.1 盈餘分派與虧損撥補(二)──股東認列虧損與增資 377
三、增資/385
3.1 發行新股與優先認購新股制度 385
3.2 股東行使新股認購權 395
3.3 私募股權與股東約定行使表決──臺北地院103年度金字第104號民事判決 399
四、減資/411
4.1 減資決議與驅逐股東濫權效之爭議──簡評最高法院108年度台上字第1234號民事判決 411
4.2 減資與小股東 425
五、發行債券/431
5.1 私募公司債 431
第四單元 企業編整與轉型──公司重整、併購與關係企業/445
一、重整/447
1.1 以債作股的公司重整合議 447
二、併購/462
2.1 公司合併與換股比例的爭議──聯華電子與合泰半導體的吸收合併案 462
2.2 合併與商譽作價入股 484
2.3 商譽入股 495
2.4 舊瓶裝新酒(?)的彰銀合併爭議 499
三、關係企業/511
3.1 關係企業結構下股東提訴確認他公司股東會決議之不存在──臺灣高等法院98年度上字第149號民事判決 511
3.2 關係企業擔任法人董監的爭議──評臺灣高等法院高雄分院102年度上字第326號民事判決 520
3.3 公司發債與關係企業 536
第五單元 公開發行股票與證券市場──上市櫃企業/549
一、資訊公開/551
1.1.1 企業揭露不實資訊之民事求償(上) 551
1.1.2 企業揭露不實資訊之民事求償(中) 558
1.1.3 企業揭露不實資訊之民事求償(下) 564
1.2 詐欺市場理論 570
1.3 財報不實與會計師賠償投資人損害的因果──觀察臺灣高等法院102年度金上字第2號民事判決的詐欺市場理論看法 575
二、人為操縱市場/595
2.1 意圖影響股票交易價格之炒作行為 595
2.2 論證券交易法第155條第1項第3款、第4款的操縱市場──觀察臺中地院103年度金重訴字第1552號刑事判決 602
三、內部人交易/621
3.1 內線交易 621
3.2 內線交易罪與計算犯罪所得的爭議──最高法院104年度台上字第2932號刑事判決 628
3.3 內線交易犯罪所得之計算 638
四、證券市場之股份有限公司/642
4.1.1 證券市場與企業金融的管道 642
4.1.2 證券市場與資金流通的平台 659
4.1.3 證券市場與公開發行公司的治理 673
4.1.4 證券市場與企業併購的秩序 688
4.2 鴻門宴與彌補投資虧損 703
4.3 全額交割股票與停止上市買賣 708
4.4 大量取得股權之申報 713
4.5 證券投資人保護法 721
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